Если мы допускаем, что право — это всего лишь выражение коллективной воли некоторого общества, тогда эта коллективная воля независимо от способов ее выражения является единственным настоящим источником права. В рамках такой социологической концепции происхождение юридических правил и их внешняя форма оказываются всего лишь техническими приемами процесса правового творчества. Следуя классическому различению четырех формальных источников права, а именно обычая, закона, судебной практики и толкования законов, мы отмечаем, что они соответствуют прямому и косвенному способам формирования правил. В некоторых случаях в основе юридического правила лежат всего лишь поступки, решения или мнения, которые совершались, принимались или высказывались людьми, не преследовавшими при этом цели создать общие и абстрактные правила. Правило возникало как бы случайно и постепенно, благодаря логическому суждению, которое помогало уловить и сформулировать его. Так, обычай возник из фактов, судебная практика — из судебных решений, толкование законов — из авторских высказываний. В других случаях право может иметь в основе сознательные акты, целью которых было утвердить нормы, имеющие определенное содержание и четкую формулировку. В последнем случае речь идет о прямом способе образования права, соответствующем письменным источникам, закону, который нередко в некоторых правовых системах рассматривается как основной или даже единственный источник права. В таких системах закон утверждается от имени государства и в качестве выражения общей воли.
Мы в свою очередь отмечаем, что закон и судебная практика появляются из недр официальных и специально предназначенных для этого органов, в то время как обычай и даже толкование, как правило, не порождаются институтами, наделенными функцией правотворчества. Мы должны согласиться с тем, что правило, обязательное к исполнению, должно быть известно всем; закон может быть опубликован, и его публикация позволяет информировать все заинтересованные стороны, поэтому считается, что каждый с ним знаком и никто не может от него уклоняться. Возможность публикации закона демонстрирует, таким образом, превосходство права записанного над «обычным» правом (то есть правом, опирающимся на обычай). Но есть специалисты, которые считают, что право утрачивает свою гибкость, когда оказывается изложенным, а обычай сохраняет подвижность, столь необходимую для никогда не прекращающегося процесса адаптации; в таком случае должен возникать «антагонизм между правом и его формулировкой, что отражает более серьезный конфликт между двумя основными потребностями человека: справедливостью и безопасностью».
Столкнувшись с таким противоречием и пытаясь разрешить его, юрист должен помнить одновременно о выборе источников и о правосознании (Бержель Ж.-Л. Общая теория права / Под. общ. ред. В.И. Даниленко / Пер. с фр. — М.: Издательский дом NOTA BENE 2000 — С118).
*******************************************
Основные источники права стран и образований Европы, Азии, Америки: