Обычай и обыкновения, их роль в правовом регулировании

5. Условия применения исковой давности по западному праву. В каких случаях не применима исковая давность?

Средством обеспечения осуществления физическими и юридическими лицами принадлежащего им субъективного права является возможность его защиты в исковом порядке путем обращения в суд или арбитраж. Однако реализация управомоченным лицом своего субъективного гражданского права в таком принудительном порядке, гарантируемом государством, ограничивается определенным сроком, устанавливаемым в законе. Период времени, с истечением которого погашается возможность принудительного осуществления гражданского права путем предъявления иска в суд или арбитраж, именуется исковой давностью, которую в доктрине и практике называют погасительной давностью .
Сроки исковой давности не следует смешивать с преклюзивными (пресекательными) сроками. По истечении преклюзивного срока (например, для предъявления претензий по количеству и качеству товаров, поставленных по
сделке) пропадает само право на предъявление претензий. Т.е. они различаются по своей цели. Преклюзивный срок течет против всех лиц, он не может быть увеличен или прерван.
Исковая давность распространяется на все гражданские правоотношения. Нормы об исковой давности носят императивный характер. Изменить их в договорном порядке нельзя, и при включении таких условий в договор они считаются недействительными.
Нормы об исковой давности подлежат применению только по инициативе должника, который может отказаться от этого средства защиты. По прошествии срока давности кредитор не может защищать свое право в исковом порядке, но само право не считается погашенным, а продолжает существовать. Поэтому платеж должника может рассматриваться кредитором как погашение долга, что исключает требование реституции исполненного как должно уплаченного .
Исковая давность в странах романо-германского права рассматривается
как институт материального права, а в англо-американской системе – как институт процессуального права. При международных сделках это различие существенно, т.к. по доктрине международного права в отношении вопросов процессуального права всегда подлежит применению законодательство той
страны, где рассматривается спор, т.е. закон суда. Это исключает применение в англо-американской системе норм исковой давности иностранных государств.
Давностные сроки подразделяются на общие и специальные. Во Франции общий срок исковой давности – 30 лет, специальные – от 6 месяцев до 5 лет.
В Германии – соответственно 30 лет и от 6 месяцев до 4 лет. В Швейцарии –
10 лет и специальные – 1 год или 5 лет. В Англии – для простых договоров – 6 лет, для договоров «за печатью» – 12 лет. В разных штатах США – общий срок исковой давности колеблется от 4 до 10 лет . Начало течения сроков исковой давности определяется моментом возникновения права на иск, т.е. моментом, с которого обязательство становится годным к взысканию и может быть предъявлено к принудительному исполнению. Например, при условии оплаты по первому требованию – с момента уведомления должника о необходимости исполнения.
Для должника исключается возможность требовать применения норм об исковой давности к обязательствам, выполненным им в период, когда этот срок уже истек. По прошествии срока давности кредитор не может защищать свое право в исковом порядке, но само право не считается погашенным, а продолжает существовать. Поэтому платеж или иное удовлетворение требования кредитора не является лишенным основания, а представляет собой исполнение обязательства. И должник, осуществив его, считается отказавшимся от имевшегося у него средства защиты, что исключает дальнейшее требование о реституции исполненного как недолжно уплаченного и т.д.

6. Основания возникновения и прекращения прав на чужие вещи

Вещные права на чужие вещи, как правило, имеют своим основанием соответствующие договоры. Имущественные права на чужие вещи можно подразделить на 4 основных вида: 1) залог; 2) аренда земли, 3) сервитут, 4) узуфрукт .
Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие движимые вещи – выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств и определяется ст. 2071 ФГК как договор, заключаемый в устной или письменной форме. Допускается как залог движимых вещей (заклад), так и залог недвижимости (ипотека).
Вещные и личные сервитуты восприняты французским гражданским правом из римского права. Со временем их число расширилось и они стали чаще приобретать обязательственный характер. Сервитутом признается по ст. 637 ФГК обременение, наложенное на имение для использования имения, принадлежащего другому собственнику, и для выгод этого имения. Сервитут не устанавливает преимуществ одного имения над другим и его источником является или естественное расположение участков, или обязательства, установленные законом, или соглашения между собственниками (ст. 638, 639 ФГК).
В Германии земельные (вещные) и ограниченные личные сервитуты менее обременительны для собственника, так как они ограничивают лишь отдельные его правомочия по свободному распоряжению его собственностью в пользу лица, которому предоставлены. При земельном сервитуте такое ограничение установлено в пользу собственника другого («господствующего») земельного участка (§ 1018 1029 ГКГ ), при ограниченном личном сервитуте – в пользу определенного лица (§ 1090 1093 ГКГ).
Узуфрукт в соответствии со ст. 578 ФГК представляет собой право пользования вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же, как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи. Узуфрукт устанавливается законом или по воле лица на любое движимое или недвижимое имущество физическому или юридическому лицу. Срок узуфрукта для его пользователя (узуфруктария) может быть установлен пожизненно, быть определенным или быть установленным до наступления условия, прекращающего право пользования.
ГКГ установлено особое вещное наследственное право застройки (суперфиций), представляющее его обладателю возможность возведения и (или) эксплуатации здания на чужом земельном участке или под этим участком (§ 1012 1017 ГКГ).
В Англии права на чужие вещи имеют своим основанием закон, договоры и регламентируются также судебной практикой. В праве Англии существуют и обременения в отношении движимого имущества, объединенные институтом зависимого держания. Он был сформирован под влиянием римского права и развит судебной практикой. Все виды зависимого держания имеют в качестве общего признака передачу индивидуально определенной движимой вещи ее собственником в целях ее хранения или использования определенным образом. Они возникают на основании различных договоров, но в качестве средства правовой защиты применяются иски из гражданских правонарушений (деликтов).
Право США восприняло и один из своеобразных правовых институтов английского права – доверительную собственность (траст). Сущность траста в том, что одно лицо признается доверительным собственником имущества, отчужденного ему другим лицом (учредителем траста) для использования данного имущества в интересах третьего лица или третьих лиц (выгодоприобретателей или бенефициантов). Выгодоприобретателем может быть и сам учредитель траста, а также неопределенный круг лиц (публичный траст) .
Таким образом, основанием возникновения прав на чужие вещи, как правило, являются соответствующие договоры. С учетом этого основаниями прекращения указанных прав являются: прекращение договора в связи с истечением срока, расторжение договора, признание уполномоченными органами договора недействительными.

7. Способы замены кредитора в обязательстве

В соответствии с правилами ст. 1689 и 1696 ФГК кредитор (цедент) передает свое право требования, права или иска к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Цессия может быть возмездной или безвозмездной и должна быть произведена в той же форме, что и основная сделка (продажа, дарение) посредством передачи документа (ст. 1689 ФГК). Согласия должника на это не требуется.
В Германии в соответствии с правилами § 398 ГКГ кредитор (цедент) передает свое право требования к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Какой либо особой формы ГКГ для цессии не устанавливает. Цедент отвечает перед цессионарием за действительность, а не за осуществимость переданного права требования (§ 437, 438 ГКГ). Должник вправе противопоставить новому кредитору все те возражения, которые он имел по отношению к старому (§ 404 ГКГ).
В Англии и США перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (к примеру, ст. 9 102, 9 106 Закона Англии о собственности 1925 г., ст. 2 210 (2) ЕТК). Цессия может быть возмездной или безвозмездной . Совершение ее в письменной форме необходимо, когда это специально предусмотрено законом. Согласия должника на передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника – с момента уведомления его об этом. По общему праву цессия считается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц лишь после извещения об этом должника.